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上篇总 论3

第一章 合同的订立3

第一节 合同当事人的民事主体资格3

001．机关内部的事业单位的民事主体资格依事业单位法人登记而定3

002．民办学校的民事主体资格问题3

003．建筑企业的项目（经理）部不具备民事主体资格4

004．企业被注销后是否一概不具有民事主体资格4

第二节 合同成立5

005．关于合同关系的成立5

006．当事人订立合同的形式7

007．国有土地使用权出让公告属于要约邀请，竞买人提出报价并支付保证金行为属于要约7

【公报案例】时间集团公司诉浙江省玉环县国土局土地使用权出让合同纠纷案7

008．当事人在合同书上签字或盖章时合同成立，据此享有合同权利、履行合同义务16

【公报案例】河北胜达永强新型建材有限公司与中信银行股份有限公司天津分行、河北宝硕股份有限公司银行承兑汇票协议纠纷案16

009．合同约定定金但其他凭证有不同规定的，以合同约定为准21

010．认定是否构成缔约过失的关键在于是否违反先合同义务21

【案例指导】陕西咸阳星云机械有限公司与彩虹集团电子股份有限公司缔约过失责任纠纷上诉案21

011．《合同法》中先合同义务的类型37

012．不具备法定生效要件而未生效的合同，当事人承担缔约过失责任的方式38

第三节 预约合同40

013．预约合同的法律性质宜认定为独立契约40

014．预约除法定事由外，应当达成本约40

015．预约合同是否具有强制合同当事人订立本约合同的效力41

【公报案例】预约合同与本约合同的判断及违反预约合同的后果43

【案例指导】预约合同不得强制当事人订立本约48

016．预约合同的损害赔偿范围以信赖利益为限52

017．本约合同磋商不成，立约定金应返还53

【公报案例】戴雪飞诉华新公司商品房订购协议定金纠纷案53

第二章 合同的效力60

第一节 合同生效60

018．关于合同关系生效的类型60

019．关于合同的效力63

020．约定签字且盖章二要件仅满足其一，但符合真实意思表示，则合同依法成立并生效68

021．当事人对合同内容约定不完备时，能否因此认定合同未生效69

022．合同成立即生效的例外70

023．对合同是否为附生效条件合同的认定，应结合相关证据予以认定71

024．附条件生效合同中，条件是否成就的认定71

025．所附条件违反效力性强制性规定或损害公共利益的，该条件无效72

026．对合同法定生效要件规定的理解72

027．法律和行政法规规定需经批准的情形和登记的种类73

【公报案例】采矿权租赁合同需经批准，才能生效74

028．国有企业转让国有资产的合同与上市公司国有股转让合同需经有权机关批准才能生效82

029．需经批准、登记生效的合同未生效时的法律责任认定83

030．批准登记对合同效力及所有权转移的影响83

031．转让人在诉讼前取得国有土地使用权证的，转让合同有效，转让标的瑕疵不影响合同效力84

【公报案例】桂馨源公司诉全威公司等土地使用权转让合同纠纷案84

032．不具备约定条件，但当事人实际履行合同主要义务的，应认定为合同已生效94

033．因不具备法定生效要件而未生效的合同，当事人应承担缔约过失责任94

第二节 强制性规定与合同效力95

034．对“违反法律、行政法规的强制性规定”中“强制性规定”的认定95

035．对合同效力的认定应以法律规定为准98

【案例指导】大连华成天宇房地产开发有限公司与大连沙河口银丰小额贷款有限公司借款合同纠纷案98

036．确认合同无效不得以行政规章为依据109

【公报案例】西安市商业银行与健桥证券股份有限公司、西部信用担保有限公司借款担保合同纠纷案109

037．法律、行政法规没有效力性强制性规定的，可以以是否损害社会公共利益为依据确认合同的效力114

【案例指导】北京德法利科技发展有限公司与安徽省福利彩票发行中心营销协议纠纷案114

038．合同案件再审审理程序以及审理范围127

039．合同无效之损害社会公共利益的认定130

040．强制性规定的违反并不必然导致对合同效力的绝对否定133

041．违反效力性强制规定的，人民法院应当认定合同无效；违反管理性强制规定的，合同未必无效134

【公报案例】梅州市梅江区农村信用合作联社江南信用社诉罗苑玲储蓄合同纠纷案135

042．合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效144

043．以同一标的订立的两个合同均不违反强制性规定不存在效力上的差异，且符合合同生效条件的144

【公报案例】一浙江金华市自来水公司诉江西三清山管委会联营建设索道纠纷案144

【公报案例】二重庆雨田房地产开发有限公司与中国农业银行股份有限公司重庆市分行房屋联建纠纷案152

第三节 合同效力的其他问题166

044．通谋虚伪意思表示的法律效力认定须判断隐藏的法律关系是否有效166

045．无权处分合同的效力认定167

046．“代持”合同如不存在法定无效情形应认定有效168

047．认定表见代理行为须考虑的权利外观和主观因素170

048．犯罪行为与合同行为的重合并不当然导致合同无效，合同效力判断仍依《合同法》的相关规定173

【公报案例】吴国军诉陈晓富、王克祥及德清县中建房地产开发有限公司民间借贷、担保合同纠纷案176

049．刑民交叉案件中表见代理的认定与合同效力的判断181

050．无效合同诉讼时效起算点的确定182

【公报案例】当事人请求确认合同无效，不受诉讼时效的限制，合同确认无效后，请求返还财产及赔偿损失的，适用法律关于诉讼时效的规定183

051．无效保证合同诉讼时效期间起算点的确定195

052．分期履行合同诉讼时效起算点的确定196

053．未定履行期限合同的诉讼时效起算点的确定196

第三章 合同的履行198

第一节 代位权与不安抗辩权198

054．代位权的行使范围198

055．代位权是否超过诉讼时效的认定200

【案例指导】中国银行股份有限公司汕头分行与广东发展银行股份有限公司韶关分行等代位权纠纷再审案200

056．次债务人企业发生改制，债权人代位权的行使问题214

【案例指导】成都市国土资源局武侯分局与招商（蛇口）成都房地产开发有限责任公司等债权人代位权纠纷再审案214

057．被执行的第三人对法院执行到期债权有异议，可另行提起代位权诉讼226

058．以债务人为被告的普通诉讼和债权人代位权诉讼并存时的处理规则227

059．债务人在代位权诉讼中的法律地位227

060．代位权诉讼中裁定、判决的使用228

061．以案外人违约为由主张在合同履行中行使不安抗辩权不符合合同相对性原则228

【公报案例】俞财新与福建华辰房地产有限公司、魏传瑞商品房买卖（预约）合同纠纷案228

062．合理适用不安抗辩权规则，防止合同欺诈、保障权利人的合法权利236

第二节 撤销权237

063．一般撤销权的行使方式237

064．债权人行使撤销权客观要件的判断标准及举证责任238

065．债权人行使撤销权的主观构成要件238

066．债权人行使撤销权的同时不得主张对撤销利益优先受偿239

067．债权人撤销权除斥期间起算点的确定243

【案例指导】王庆凤与北京伟士特开发咨询有限公司等债权人撤销权纠纷案243

068．债权人有权撤销债务人有害于债权的行为255

【案例指导】中水电公司与上海福岷公司、上海实业公司、龙湾港公司撤销权纠纷案255

069．税务机关通过民事诉讼程序解决税务纠纷限于行使代位权和撤销权的情形270

【案例指导】金秀国税局与金秀炉料经营部追收税款纠纷案270

第三节 合同标的物的交付274

070．合同标的物交付的确定274

071．合同标的物价款的确定276

072．合同履约事实应严格按照证据证明效力及举证责任分担予以认定277

073．合同双方对合同的词语理解发生分歧，法院应依诚实信用原则，综合判断277

【公报案例】厦门东方设计装修工程有限公司与福建省实华房地产开发有限公司商品房包销合同纠纷案277

074．持票人因法院除权判决丧失票据权利，仍有权依其基础合同主张民事权利286

【公报案例】长治市达洋电器有限公司诉博西家用电器（中国）有限公司买卖合同纠纷案286

第四章 合同的转让与解除291

第一节 合同转让291

075．债务人将合同义务转移给第三人的，应经债权人同意291

【公报案例】中国工商银行股份有限公司三门峡车站支行与三门峡天元铝业股份有限公司等借款担保合同纠纷案291

076．债权人将合同权利的全部或部分转给第三人，只需通知到债务人无须征得债务人同意299

【公报案例】大连远东房屋开发有限公司与辽宁金利房屋实业公司等国有土地使用权转让合同纠纷案299

077．债权转让通知是否为债权转让合同生效的要件309

078．债权转让通知的形式312

079．债权转让通知的时间313

080．债权转让通知的主体315

081．债权人转让权利未通知债务人的，对债务人不发生效力，但不影响债权转让协议的效力316

【公报案例】佛山市顺德区太保投资管理有限公司与广东中鼎集团有限公司债权转让合同纠纷案316

082．存在保证人的情况下债权转让是否需一并通知保证人329

083．债务人承诺是否可以作为债权实际转移的事实331

084．债权受让人行使权利不得超越其所受让的原权利范围331

【案例指导】藁城市政府与孚厚公司、棉浆厂、藁城市国资办借款合同纠纷案331

第二节 合同的解除341

085．委托合同任意解除权的行使与损害赔偿问题341

【公报案例】合同双方可随时解除委托合同，但给对方造成损失的应承担相应责任341

【案例指导】恒锋公司与华源公司、厚华公司、富成公司、恒富公司委托收购股权合同赔偿纠纷案348

086．解除权放弃的认定365

087．违约方不享有基于催告对方仍不履行而产生的合同解除权365

【公报案例】上海万顺房地产开发公司诉永新实业发展有限公司等合作开发协议纠纷上诉案365

088．一方当事人因对方违约要求继续履行，但继续履行费用过高的应予解除合同375

【公报案例】新宇公司诉冯玉梅商铺买卖合同纠纷案375

089．合同一方构成根本违约时，守约方享有法定解除权，解除通知送达时间的拖延不改变合同解除后果381

【公报案例】深圳富山宝实业有限公司与深圳市福星股份合作公司等合作开发房地产合同纠纷案381

090．单方解除合同适用中的争议问题403

091．合同解除通知后对方有异议的可请求继续履行404

【案例指导】中国再生资源开发有限公司与无锡焦化有限公司买卖合同纠纷案404

092．一方当事人未与对方协商一致单方面解除合同造成损失的，责任自负413

【公报案例】孟元诉中佳旅行社旅游合同纠纷案413

093．解除合同的确认之诉中合同效力解除的起算时点417

第五章 违约责任419

第一节 违约损害赔偿的范围419

094．合同因违约而解除后的损害赔偿范围及违约金与损害赔偿请求权的关系419

095．可得利益损失的界定与类型422

096．可得利益损失的认定规则423

【公报案例】合同违约方仅就其违约行为造成的损失承担赔偿责任，以签订合同时可预见的损失为限424

097．可得利益损失认定的除外情形435

098．可得利益损失的举证责任分配规则436

099．合同效力以及损害赔偿责任的确定437

【案例指导】中国农业银行股份有限公司锦州锦兴支行与锦州玥宝塑业有限公司金融借款合同纠纷案437

第二节 违约金451

100．合同解除后违约金条款的适用451

【案例指导】合同解除后仍可适用违约金条款，守约方认为违约金过低需调整的应提供所受损失的证据452

101．合同中没有约定违约金的，当事人不得主张，但仍可以依据《合同法》第107条要求违约方承担其他违约责任460

102．违约金的认定标准及举证责任460

103．违约金的性质宜“以补偿为主，以惩罚为辅”463

104．认定和调整违约金过高的参考因素464

【公报案例】韶关市汇丰华南创展企业有限公司与广东省环境工程装备总公司等合同纠纷案466

105．法院应当对调整违约金行使释明权，违约方应就违约金过高承担证明责任470

106．迟延履行情形下，继续履行与苛以违约责任的并用473

107．违约金与定金条款的并用474

108．再审程序中恶意违约者约定违约金比例一般不予调整，且违约金与赔偿金可同时使用475

【案例指导】雷彦杰与鞠自全、鞠炳辉股权转让纠纷再审案475

下篇分 论493

第六章 买卖合同493

第一节 买卖合同的成立及效力493

109．以其他形式订立的买卖合同是否存在合同关系的认定493

110．多重买卖合同若不具备法定无效情形均认定为有效495

111．以电子信息产品为交易对象的买卖合同适用《合同法》及《买卖合同司法解释》的规定495

112．房屋因附有违法建筑而无法过户属合同履行范畴，不应影响买卖合同效力496

【公报案例】丁福如与石磊房屋买卖合同纠纷案496

113．买卖合同纠纷协议管辖的处理501

【公报案例】阿拉山口公司诉宁夏秦毅公司买卖合同纠纷管辖权异议案501

1 14．主张对方提供合同文本不真实的当事人应举证503

【公报案例】福建三木集团股份有限公司与福建省泉州市煌星房地产发展有限公司商品房预售合同纠纷案503

第二节 标的物交付与标的物风险负担515

115．以电子信息产品为交易对象的买卖合同的交付方式515

116．销售方给付购货方增值税发票属于合同的附随义务517

117．购货方因取得销售方给付的无效增值税发票受到损失的，应根据双方过错情况分配民事责任517

118．普通动产多重买卖合同的履行顺序规则518

119．特殊动产多重买卖中交付与登记发生冲突时交付优先于登记519

120．“标的物需要运输”之涵义522

121．特定地点货交承运人的风险转移规则523

122．路货买卖出卖人隐瞒风险事实之风险负担525

123．未经特定的标的物风险负担526

第三节 标的物检验与违约责任527

124．未约定检验期间，买受人签收单据的可否认定已作检验527

125．标的物检验“合理期间”的确定529

126．对标的物的检验期间约定过短的处理531

127．关于买卖合同瑕疵担保责任的理论基础532

128．买受人怠于通知“视为标的物的数量和质量符合约定”的法律适用535

129．标的物质量瑕疵的减价救济方式537

130．购买方接受并提交认证的增值税专用发票可以作为认定实际交易价格的直接证据539

【案例指导】中国航油集团宁夏石油有限公司诉宁夏兰星石油销售（集团）公司买卖合同纠纷案539

131．开发商交付房屋不符合商品房预售合同约定的，应向业主承担违约责任547

【公报案例】黄颖诉美晟房产公司商品房预售合同纠纷案547

132．为家庭生活消费需要购买产品发生欺诈纠纷，可按《消费者权益保护法》处理551

【指导案例】 17号 张莉诉北京合力华通汽车服务有限公司买卖合同纠纷案551

133．消费者购买到不符合食品安全标准的食品，无论是否明知，均可要求赔偿损失并支付价款十倍赔偿金553

【指导案例】23号 孙银山诉南京欧尚超市有限公司江宁店买卖合同纠纷案553

134．合同双方存在买卖合同关系，其合同诉讼不因订立该合同的经手人涉嫌犯罪被拘留而中止554

【公报案例】郭景忠诉天泰公司、蓝星公司买卖合同纠纷案554

第四节 所有权保留与分期付款559

135．所有权保留制度不适用于不动产559

136．出卖人的取回权及其限制560

137．所有权保留买卖中买受人的回赎权562

138．“分期”意指应付总价款在一定期间内至少分三次向出卖人支付564

139．分期付款买卖合同不得损害买受人利益565

140．分期付款买卖解约扣款的规制566

第五节 优先购买权567

141．我国现行法律中的优先购买权种类567

142．优先购买权的行使规则570

143．在拍卖变价中如何行使优先购买权571

144．在拍卖实践中，保护优先购买权的方法571

145．保障优先购买权的具体程序设计572

第七章 借款合同576

第一节 个人、企业与金融机构之间的借贷576

146．“私贷公用”的认定和处理576

147．上级银行签订借款合同但授权下级银行履行付款义务时诉讼主体的确定577

148．凭密支付，密码泄露导致的存款流失责任的认定577

149．印鉴或身份证等证件系伪造、变造致金融机构错误付款的民事责任承担577

150．金融机构违规向自办经济实体发放贷款是否影响该实体借款行为的法律效力578

【案例指导】中国东方资产管理公司南京办事处与徐州市金穗房屋开发公司等借款合同纠纷上诉案578

151．金融机构以协议形式与债务人达成具有减免债务性质的约定具有合同法律效力587

【案例指导】中国长城资产管理公司郑州办事处与开封宏达拨叉（集团）有限公司借款担保合同纠纷上诉案587

152．双方就未履行的债务重新签订借款合同，对债务数额的约定应视为债务人对权利的处分595

【公报案例】万通实业公司与兰州商业银行借款合同纠纷案595

153．当事人多次签收债务逾期催收通知的自认行为可以作为认定债权债务存在的重要证据602

【案例指导】哈尔滨市松花江奶牛有限责任公司与中国农业银行哈尔滨市太平支行等借款合同纠纷一案602

154．一审期间未依据债权转让的事实变更诉讼主体，二审法院可以进行变更608

【案例指导】辽源市佳林造革有限责任公司与DAC China SOS（Barbados）SRL借款合同纠纷案608

155．法院应主动审查境内金融机构对外转让不良债权的合同效力618

【案例指导】辽源市佳林造革有限责任公司与DAC China SOS（Barbados）SRL借款合同纠纷案618

156．借款分割协议对债权人的效力621

【案例指导】宁夏鑫力源煤业有限公司、宁夏中宁县人民政府与中国长城资产管理公司兰州办事处借款合同纠纷上诉案621

157．房地产开发中的借款合同关系和合作投资关系辨析629

【案例指导】西安东光房地产综合开发有限公司与中国华融资产管理公司西安办事处借款纠纷案629

158．委托借款中金融机构的法律地位及委托借款与企业间私相借贷的区别636

【案例指导】北京君泰投资管理有限公司、山东省五洲交通实业有限公司与天津药业集团有限公司、上海浦东发展银行天津分行委托借款合同纠纷案636

第二节 民间借贷647

159．民间借贷的范围界定647

160．民间借贷案件中借款事实的认定648

161．民间借贷的合法性问题650

162．民间借贷合同有效与无效的认定652

163．关于非法无效借贷的责任承担问题654

164．企业间借贷合同的效力655

165．民间借贷的时效起算658

166．借款纠纷的举证责任分配658

167．审理民间借贷案件应注意的问题659

168．名为房屋买卖实为借贷的合同性质认定660

169．对可能构成虚假诉讼的借贷案件的审查661

170．企业内部人员拖欠企业借款纠纷应否受理662

171．企业集团财务公司为成员单位与非成员单位之间办理委托贷款签订的委托贷款合同的效力663

【案例指导】宁夏电力投资集团有限公司与中国电力财务有限公司西北分公司等委托贷款合同纠纷案663

172．借款人吸收资金用于生产经营活动，是否构成非法吸收公众存款罪的认定669

173．涉及非法集资类犯罪的借贷案件的处理670

174．借款方已构成非法集资类犯罪的情况下，其与自然人订立的借款合同的效力671

第三节 违约金及利息671

175．存款人对存款损失具有过错的，应相应减轻储蓄机构的责任671

【案例指导】哈尔滨市南岗区跃进乡延兴村村民委员会与哈尔滨城郊农村合作联社工程信用社储蓄存款合同纠纷案671

176．当事人在借款合同中对违约行为约定支付违约金的而非计收利息时的处理681

177．借款利息的认定682

178．金融机构为出借人的借款合同中复利问题的处理683

179．借款人未按约定使用借款，金融机构提前收贷问题的处理684

180．通过扣息主张权利时，该意思表示应传达到特定相对人684

181．协议未对债务履行期内的利息作出明确约定的，新债务人对该部分利息不负偿还义务685

【案例指导】中国信达资产管理公司成都办事处与成都涤纶工业集团公司等借款合同纠纷上诉案685

182．民间借贷本金所有的借期收益和逾期收益，均以银行同期同类贷款基准利率4倍为限689

183．借款合同当事人在合同中约定定金或保证金并由银行收取或扣收的，如何确定该约定的效力691

184．计收复息的权利专属于金融机构，非金融机构债权受让人不能因债权转让取得计收复息的权利691

【案例指导】辽源市佳林造革有限责任公司与DAC China SOS（Barbados）SRL借款合同纠纷案691

第八章 融资租赁合同693

第一节 融资租赁合同的认定及效力693

185．融资租赁法律关系的认定693

186．租赁物的经营许可对融资租赁合同效力的影响696

187．融资租赁合同无效后租赁物的归属697

第二节 合同的履行和租赁物的公示698

188．融资租赁合同承租人拒绝受领租赁物的处理698

189．承租人行使对出卖人的索赔权与融资租赁合同中租金给付义务的关系699

190．融资租赁合同中租赁物的风险负担问题700

191．融资租赁物的无权处分与善意取得问题701

192．融资租赁中善意取得适用的除外情形705

193．关于承租人或租赁物的实际使用人对融资租赁物的无权处分的效力在司法实务中应注意的问题712

第三节 融资租赁合同的解除715

194．《融资租赁合同司法解释》合同解除规则的理论基础715

195．《融资租赁合同司法解释》合同解除规则起草过程中的争议焦点720

196．《融资租赁合同司法解释》第1 1条、第12条规定的解除合同情形726

197．适用《融资租赁合同司法解释》第11条、第12条解除合同应注意的主要问题727

198．承租人一方可以解除融资租赁合同的情形730

199．融资租赁合同解除后果的释明731

200．融资租赁合同受买卖合同影响而解除的后果731

第四节 融资租赁合同的违约责任及其他问题732

201．融资租赁合同中出租人违约的情形及责任承担732

202．一般租赁合同中租赁物的瑕疵担保责任734

203．融资租赁出租人瑕疵担保免责规则735

204．融资租赁出租人对租赁物瑕疵承担责任的情形及举证责任分配736

205．融资租赁合同中租赁物瑕疵担保责任司法适用中应注意的问题740

206．融资租赁合同因承租人违约而解除，在不考虑租赁物的情况下，如何确定出租人的损失743

207．租赁物取回与损失赔偿的关系745

208．融资租赁合同因承租人违约而解除的损失赔偿中需要注意的几个要点750

209．融资租赁合同与买卖合同的衔接753

210．融资租赁案件中的诉讼当事人755

211．融资租赁合同的诉讼时效756

212．《融资租赁合同司法解释》的适用范围757

第九章 运输合同758

213．海上货物运输合同一般适用《海商法》，但港口之间的海上货物运输适用《合同法》758

【公报案例】中国太平洋财产保险股份有限公司海南分公司与中远航运股份有限公司等水路货物运输合同货损赔偿纠纷758

214．个体车辆挂靠运输公司经营的如何确定责任主体772

215．客运合同中承运人的责任承担773

216．货物运输中作为居间人的配货站的责任承担773

217．航空公司采取必要措施来避免因航班延误给旅客造成损失，应承担责任773

【公报案例】阿卜杜勒·瓦希德诉东方航空公司国际航空旅客运输合同纠纷案773

第十章 其他782

218．供热合同中，开发商与业主约定向业主供热时，是否解除供热合同应由业主或者业主大会决定782

【公报案例】高尔夫（南京）房地产有限公司诉吴咏梅供用热力合同纠纷案782

219．债权人通过执行程序以外、法律未禁止的方式和途径实现其债权不构成过错785

【案例指导】中国建设银行股份有限公司阿克苏地区分行与新疆天源棉业有限责任公司、新疆天丰种业有限责任公司行纪、承揽合同纠纷案785

220．代销合同纠纷中代销人的民事责任795

【案例指导】中国农业银行、内蒙古乾坤金银精炼股份有限公司与中国农业银行个人业务部代销合同纠纷上诉案795

221．酒店受委托操作POS机刷卡时，应认真核查，否则应承担相应赔偿责任802

【公报案例】苏州阳光新地置业有限公司新地中心酒店诉苏州文化国际旅行社有限公司新区塔园路营业部、苏州文化国际旅行社有限公司委托合同纠纷案802

222．经营者未向消费者告知限制条件，后以此为由限制或停止服务的应承担违约责任815

【公报案例】刘超捷诉中国移动徐州分公司电信服务合同纠纷案815

223．同一租赁合同项下分期支付的租金诉讼时效的计算820

【案例指导】海港区工商局与华侨大酒店租赁合同纠纷案820