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劳动与公法3

劳动与劳动宪法3

一、前言：法与社会（权力）现实3

二、劳动宪法的提问与澄清10

（一）提问一：宪法／部门宪法的问题意识？10

（二）提问二：劳动法的特殊性——法之形成与社会力的对抗关系？12

（三）提问三：私法／劳动法作为社会理论？16

（四）理论的澄清尝试：新的宪法理解与法之社会理论19

三、劳动法之定位与经济全球化29

（一）劳动法制的政治经济学定位29

（二）经济全球化作为劳动／劳动宪法的框架条件36

四、台湾劳动生活与法之问题分析49

（一）有关去管制化与弹性化的讨论课题51

（二）以劳动法的讨论观察社会与劳动53

五、结语：一个劳动之法的反思（Reflexives Recht von und uber Arbeit ）尝试68

宪法角度下的劳动法与隐私权——兼论基本权于私法关系上的适用69

一、前言：隐私权当然——劳动法领域中亦然？69

二、劳动生活中之基本权适用72

（一）原则72

（二）劳动法特殊性（一）：劳动生活中的基本权冲突、限制与竞合77

（三）劳动法特殊性（二）：劳动生活中的基本权客观法内容与效力84

（四）劳动法特殊性（三）：劳动之法事实与基本权行使的事实要件94

三、私领域作为宪法法益劳工人格权98

（一）劳工人格权作为基本权98

（二）聚焦：与资讯相关之隐私权——所谓资讯自决权103

（三）劳工资讯自决权之宪法界限107

四、结语：劳工隐私权保护的思考框架、局限与突破118

公务员、劳工与平等原则——从释字第596号解释谈起121

一、前言：从平等什么到为何平等121

二、释字第596号解释的基本意旨123

（一）解释理由书124

（二）不同意见书126

三、基本权释义学角度的观察130

（一）平等原则之基本意涵130

（二）从恣意禁止的旧公式到新公式131

（三）从基本权的相当影响到复杂多样的补充方法137

（四）两个攸关本案的重要提醒140

四、中间结论142

五、问题的另类关键——公务员法与劳动法之趋近？147

（一）例示观点一：德国公部门劳工与其劳动法概念的启发147

（二）例示观点二：公务员忠诚义务内涵的演进156

（三）例示观点三：德国之近期发展趋势160

六、问题的另类关键（二）——社会国原则与基本权事实要件？162

（一）聚焦：系争规范之规范目的与指涉162

（二）从基本权事实要件指往宪法保障之基本权利163

七、问题的另类关键（三）——立法者形成自由167

八、结论173

论劳动法领域中的委员会决定与判断馀地175

一、引子：劳动法领域中的委员会决定——以性别工作平等审议为例175

二、问题：行政机关内委员会决定、判断馀地与司法审查界限178

三、理论与实践：德国法相关论述发展观察183

（一）判断馀地之基本内涵与要素185

（二）判断馀地之理论与实务发展187

（三）判断馀地之法院审查与界限192

（四）聚焦：委员会决定判断馀地195

四、关键线索：劳动法领域之实质特殊性——特殊结构关系或单纯法律适用？199

（一）劳动关系之人格面向与其从属性：特殊争议处理的新基础200

（二）劳动关系之社会自治与力的对抗：特殊争议处理的新逻辑206

五、Exkursus：企图更强烈的新尝试？新劳资争议处理法的不当劳动行为裁决制度210

六、结论215

救济途径之前提：社会救助或第二劳动市场？——以临时工作津贴及多元就业方案为中心217

一、问题起点：三则诉愿案例217

二、基本争点：违法授益处分之撤销与法定构成要件要素219

三、「公益」与「信赖利益」何在？——就业促进行政之特殊性227

四、另类核心争点：单纯社会救助或第二劳动市场措施？236

五、模式一：单纯社会救助下之法律关系243

六、模式二：第二劳动市场措施下之法律关系245

七、结论：回到问题起点——对三则诉愿案例之回答尝试251

《关厂歇业失业劳工促进就业贷款契约争议案》法律意见书255

一、原因事实255

二、法律争点257

三、进行论证之前提认识257

（一）公法与私法契约关系定性变更257

（二）欠缺特定行政行为要式之限制258

（三）劳动法领域特殊思维贯穿影响259

（四）小结261

四、原因事实重要性评价262

（一）劳委会处理之事实上可能意图262

（二）劳委会所依法规范之可能指向263

（三）劳委会所本政策上之可能决定266

（四）小结：补助之公行政任务的界定可能268

五、可能形式一：一阶段之行政私法269

六、可能形式二：一阶段之行政契约270

七、可能形式三：一阶段之行政处分272

八、可能形式四：二阶段之行政处分＋私法契约272

九、四种可能形式之相互比较与判断274

十、结论：本案为有瑕疵的替代行政处分之行政契约，其中「债务人负清偿借款义务」部分应为无效277

教师申诉制度与劳资争议处理——从德国经验看台湾法制279

一、前言279

二、教师身分之基本定位——德国法律上之归属281

（一）概念：德国公部门劳工与公部门劳工劳动法281

（二）比较法视野：台湾与德国法制比较之附带提醒284

三、教师作为职业公务员——教师的公务员关系与争议处理289

（一）概说289

（二）教师公务员权利保障：争议处理方式一——一般机制291

（三）教师公务员权利保障：争议处理方式二——人事代表会机制301

四、教师作为雇员——教师的劳动关系与争议处理309

（一）概说309

（二）教师雇员权利保障：争议处理方式一——一般机制310

（三）教师雇员权利保障：争议处理方式二——人事代表会机制314

五、结论315

劳工案件专家参审之问题试探317

一、问题思考的背景及开始：基○客运案例317

二、司法改革的一环：司法院「专家参与审判谘询」的试行318

三、德国劳动法院的由来与历史发展326

四、德国劳动法院的正当性基础：所谓劳动法的本质331

五、德国劳动诉讼法原则与法官的自我认知334

（一）劳动诉讼法的程序原则335

（二）劳动诉讼程序中的法官336

六、德国劳动法院的荣誉职法官338

（一）提名与任命338

（二）中立性与独立性340

（三）职权341

附题：荣誉职法官法政策上的思维342

七、思考的实务依据：德国劳动诉讼的结构性现象343

（一）劳动法院审理的诉讼越来越多343

（二）百分之九十的劳动诉讼由劳方提起343

（三）劳动法院所审理的案件中，多半其劳动关系已经消灭344

（四）大部分的劳动诉讼案件多来自中小企业344

（五）大部分的劳动诉讼案件都是有关个别劳动法的问题344

八、结论345

全球化与劳动人权351

全球化与国际劳动人权保障——国际法事实之观察351

一、前言：国际法社会人权三面向——自由自主、基本需求、分配正义351

二、基本界说与进路选择：新自由主义的经济全球化357

三、理解的开始：经济全球化的现象与形式359

（一）全球经济结构的重组与发展359

（二）聚焦：所谓的排他型国际贸易、产业结构的不均衡发展363

四、经济全球化的劳动关系面貌：去管制为核心367

五、代结语：回到问题意识——国际法上全球劳动者可能共通的「人权趋势」？373

经济全球化下的国家：从社会福利国到国际竞争国——兼论竞争力之意涵与法律之角色379

一、前言379

二、经济全球化对国民国家的影响380

三、竞争国的出现：竞争力作为国家任务与法律概念382

四、全球化下的国家未来——一个最小的国家观？389

五、代结论：法律的应有角色？394