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第一章 公法与私法之区别1

第一节 区别公法与私法之必要及其根据1

一 区别公法与私法之必要1

为明现实国法，有区别公法与私法之必要2

其例证3

公法与私法之区别，为现实国法上之区别，同时亦为理论上之区别6

二 公法与私法区别之否定说7

HansKelsen说7

其批评12

Franz Weyr说15

其批评16

AdolfMerkl说18

Austin说及Kr.abbe说18

三 区别公法与私法之根据19

公法与私法，乃经验的概念，非先验的理论之概念20

其区别专存於国法21

其区别於国法上必要之理由22

第二节 区别公法与私法之标准24

一 学说之概观25

（一）主体说25

（二）意思说28

（三）利益说29

（四）社会说32

二 区别公法与私法之标准之多元性34

区别公法与私法之标准不一34

有由基本标准外之标准35

三 区别公法与私法之基本标准35

（一）私法亦为国家法35

其与公法之区别，在公法为直接国家法，私法为直接其他之社会法——即第二次的国家法36

主体说正当之理由38

（二）直接国家法之公法39

（三）法之制定者、法之规律之性质、法之规律之意思或利益之差异，不为区别公法与私法之标准40

（四）所谓第三领域之社会法说43

四 得准於私人地位之国家45

对於基本标准之两个修正。其一，得准於私人地位之国家45

（一）国家服从私法之理由46

（二）国家於如何之场合服从私法之标准47

第一，法律关系之性质48

1.经济内容之关系48

2.国家支配权之不发动50

3.无以服从私法为不当之公益上之理由53

第二，法律之规定55

1.裁判管辖之规定56

2.强制执行之规定59

五 得准於国家之法主体60

对於基本标准之修正。其二，得准於国家之法主体60

（一）地方公共团体60

（二）公共组织64

（三）公之财团法人68

（四）受有国家公权之私人68

六 结论69

区别公法与私法之定义69

参考说（1）FritzFleiner70

（二）Stier-Soml73

（三）Hatschek74

（四）Wal-ter Iellinek74

（五）MaxLayre76

第二章 公法与私法之共通性及特殊性79

第一节 公法与私法之共通性80

一 权利义务关系之共通性80

以公法为权力服从关系之法之不当80

公法关系亦为权利义务之关系82

二 关於权利义务之种类之共通性84

（一）公法上之物权85

1.公法上之所有权88

2.公物管理权89

3.公法上之限制物权93

4.公法上之担保物权95

（二）公法上之债权97

（三）参政权100

三 关於法律原因之共通性101

公法之法律原因101

（一）状态或事件103

1.年龄103

2.出身、死亡、身份104

3.住所104

4.期间105

5.时效105

（二）意思行为106

1.公之意思行为与私之意思行为106

2.意思表示及法律行为109

3.单独行为与契约111

4.意思表示之附款113

5.代理114

四 关於人、物及事业之共通性115

法律关系之四要素——人、利益、物、事业115

（一）公法人与私法人116

（二）公物与私物117

（三）公企业与私企业118

第二节 公法与私法之特殊性121

一公法上权利义务之相对性123

公法关系，权利含有义务性，义务含有权利性124

其结果1.抛弃之不能128

2.移转之不能或限制130

二 公法上国家行为之公定力132

国家行为公定力之法律上之意义134

公法上契约之国家行为之公定力136

三 公法上国家公权之强制力137

强制力之表现137

（一）违反义务之场合之制裁138

（二）不履行义务之场合之强制执行142

四 公法上人民权利之保护146

保护公权与私权之差异147

1.得提起行政诉讼之场合151

2.得提起诉愿之场合152

3.两者俱不得提起之场合153

五 制定法规上公法规定与私法规定之差异155

（一）公法与私法之标的之差异155

（二）公法与私法之效果之差异162

1.公法对象之私的行动与私法对象之私的行为之差异162

2.违反公法上之命令或禁止之法律行为之私法上之效力166

3.公法上之请求权者与私法上之权利者之差异173

4.公法上之支付义务者与私法上之债务者之差异174

第三章 公法与私法之关联177

第一节 混合之法律关系与混合之权利180

一 混合之法律关系之可能性180

混合之法律关系之否定说及其批评181

混合之法律关系可能之理由182

二 混合之法律关系之实例184

1.电话利用关系184

2.邮便利用关系186

3.铁道与乘客关系187

4.康健保险关系188

5.学校与学生学徒之关系188

三 混合之权利189

1.渔业权及人渔权190

2.鑛业权193

3.公有水面埋立准许权、依国有未开地处分法受出卖或贷借上地之权利及部分林民收权194

所有权、家宅权、人格权196

公物支配权198

第二节 基於公法行为之私法关系之形成199

一 依司法行为之私法关系之形成200

私法秩序监督者裁判所形成私法关系之场合200

民法上实例201

二 依行政行为之私法关系之形成204

为私法的秩序，以行政行为形成私法关系之场合204

为行政上之目的，以行政行为形成私法关系之场合206

三 形成私法关系之行政行为之裁判管辖208

（一）主张行政行为之违法而求其取消或变更之诉208

（二）主张行政行为无效之诉209

（三）请求行政行为之失效之确认之诉211

第三节 为私法的法律行为之要素之公法的行为212

一 受理行为213

法律行为要素之呈报之受理213

（一）作为意思表示之呈报214

（二）作为通知行为之呈报215

（三）作为公法上义务之呈报220

二 认可行为222

认可之性质与许可之差异222

司法行为之认可与行政行为之认可224

关於认可之法律问题（一）法律行为本体之瑕疵226

（二）认可前法律行为之条件附之效力228

（三）非认可不得处分之权利之扣押及拍卖229

（四）认可之取消231

三 公法上之代理233

关於法律行为之公法上代理之性质及实例。司法行为之代理与行政行为之代理233

依公法上之代理之私法的法律行为之公法的方面与私法的方面233

四 公证行为236

（一）公证行为之公的证据力236

（二）公证行为为法律行为效力之要件之场合239

五 确认行为243

确认行为之确定力244

第四节 公法关系上私法规律之适用245

一 公法上财产关系之私法规律之适用247

（一）公法上财产关系之权利义务之移转性248

依私法的法律行为之移转249

概括之移转252

附於事业之移转252

（二）公法上之财产权之扣押253

（三）连带债务、保证债务、保证金、选择债务公法上之适用256

（四）担保物权公法上之适用259

（五）代位清偿及时效公法上之适用259

（六）依债务之不履行之迟延利息260

（七）事务管理及不当得利之原则公法上之适用261

（八）以物之占有为内容之公权之侵害与民法上之不法行为263

二 一般公法关系上民法规定之准用265

（一）法主体266

（二）物270

（三）法律行为270

（四）期间及时效272

第五节 公法与私法之转换272

一 因义务之履行或权利之实现之公法与私法之转换273

（一）公法上债务之履行273

（二）公法上取得物权之行使275

二 因财产扣押之公法与私法之转换277

国家或公共团体扣押私法上之权利之场合278

私人扣押公法上之权利之场合279

三 因公物之公用废止之公法与私法之转换283

河川公用废止之例283

公有水面埋立竣功认可之例284

第六节 私法之公法化285

一 所有权公法上之限制287

（一）应适当行使所有权之公法上之义务290

（二）直接为社会公共福利之土地收用292

（三）所有权行使自由之限制295

二 企业经营之公共化296

私营业转化於公企业之倾向296

其结果之公法要素298

三 契约自由之公法上之限制298

基於经济理由，契约自由之公法限制之实例299

劳动契约之限制300

劳动争议之调停303

四 公法与私法之结合303

劳动法及少年法上公法与私法结合之实例306