民间习惯的司法识别PDF|Epub|txt|kindle电子书版本网盘下载

民间习惯的司法识别PDF格式电子书版下载

注意：本站所有压缩包均有解压码： 点击下载压缩包解压工具

导论 基于法律实证主义立场的习惯法研究1

一、微观求证：民间习惯的司法识别如何成为问题2

二、学术背景：相关主题的研究现状6

三、研究立场：返回法律实证主义12

四、问题实质：习惯规范的捕捉与重构17

第一章 概念谱系的辨析与界定21

一、学界对习惯和习惯法的界定22

（一）被语词缠绕的学术研究22

（二）事实与规范：界定习惯的两种思路26

（三）国家认可与社会认同：界定习惯法的两种路径29

二、概念谱系的重新界定33

（一）习惯与习惯法的界分：学界的分歧33

（二）概念谱系的重新界定：基于法律实证主义立场43

（三）中西互释中的概念辨析48

三、习惯成为法律的途径53

（一）习惯作为法源：经验性阐释55

（二）习惯作为立法者的素材59

（三）习惯作为裁判的依据63

第二章 民间习惯司法识别的程序构造67

一、民间习惯司法识别的启动68

（一）当事人在起诉时主张习惯69

（二）当事人在诉讼中主张习惯73

（三）法官根据释明权提出习惯76

二、当事人对民间习惯的举证79

（一）举证与查明：程序责任的划分及其依据80

（二）举证责任及其分配规则86

（三）当事人的举证方式89

三、法官对民间习惯的查明与识别：方法问题92

（一）查明习惯规则是法官的职权92

（二）对习惯的查明方法95

（三）对习惯法的查明方法102

四、法官对民间习惯的查明与识别：标准问题106

（一）识别标准：比较法视角的述评107

（二）识别标准的理论阐释：良俗接纳与恶俗排除110

（三）对中国司法实践的反思115

第三章 规范识别：民间习惯的规范性及其表达120

一、民间习惯的规范性121

（一）习惯如何成为规范121

（二）习惯规范的构成要素128

（三）“法的确信”及其司法意义133

（四）习惯与惯例的区分139

二、民间习惯的规范性不足与公权力的介入143

（一）习惯规范的动态展开144

（二）习惯规范的强制性147

（三）习惯规范的制裁方式150

（四）民间秩序的恢复与公权力的介入154

三、民间习惯的规范表达158

（一）民间习惯的司法识别与法律发现159

（二）民间习惯的类型及其识别162

（三）民间习惯中的权利义务配置167

（四）民间习惯的规范表达171

第四章 效力识别：民间习惯的合法性检验177

一、法官的前见及其影响178

（一）法官识别民间习惯的前见178

（二）法官如何对待民间习惯的合理性182

二、民间习惯的合法律性检验186

（一）民间习惯应当合乎制定法187

（二）民间习惯应当合乎公序良俗原则194

（三）民间习惯应当合乎公共政策197

第五章 民间习惯的司法适用200

一、法官适用习惯的合法性201

（一）习惯何以成为法律：奥斯丁的理论难题202

（二）从理论难题到规范难题：法国与中国的实践206

（三）法官的自由裁量权：规范难题的出路211

二、民间习惯的司法适用：辅助适用214

（一）证明和构建案件事实215

（二）释明法律的模糊217

（三）作为利益衡量的考量因素220

（四）填补制定法的漏洞224

三、民间习惯的司法适用：替代适用230

（一）司法实践中的规范替代231

（二）对规范替代的理论解说236

（三）规范替代的前提条件241

（四）“规范替代”与判决的可接受性245

结语 重新认识习惯法250

一、从“公众的确信”到“法官的确信”252

二、从“民间的习惯”到“法庭的习惯”256

三、从“民众的行为方式”到“法律人的思维模式”260

四、民间习惯的边缘化263

参考文献268

后记288