论德国法官对立法空间的续造 以企业原因引发解雇为中心议题PDF|Epub|txt|kindle电子书版本网盘下载

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一、绪言-“立法空间”的续造问题1

二、解雇以及蕴含的限度3

（一）、雇主解雇的概念3

1、解雇的定义3

2、雇主解雇的种类4

3、解雇与撤销及其情势变迁的异同7

（1）、相同之处7

（2）、相异之处7

4、中间结论9

（二）、解雇概念所蕴含的限度10

1、自由解雇的理据10

（1）、强制性的诉求功能10

（2）、自助功能11

2、限制解雇的理据12

（1）、劳动法律关系本质的理据12

a、债的特性-罗马法式的定位12

b、属人法的特性-Potthoff的观点13

c、债务与属人关系特徵-Gierke与Farthmann的观点13

d、共同体特徵-Hueck和Nipperde以及Nikisch的观点14

e、批判性评述15

（2）、基本法层面的理据17

3、中间结论17

三、解雇限度的立法标准与法官续造的工具选择19

（一）、立法标准：社会合理性及其界定19

1、先决问题-法规中的原则的冲突19

2、解雇的社会合理性与解雇理由类型化21

（1）、社会合理性的共识21

（2）、立法者对解雇理由的类型化21

3、立法者留给法官的空间22

（1）、绝对与有条件的限制条款23

（2）、不确定法律概念中的空间24

（二）、法官续造立法空间或者漏洞的前提与工具25

1、法官续造立法空间（漏洞）前提与实质26

（1）、按立法者的原意解释和适用法律26

（2）、续造（Rechtsfortbil dung）或者补充（Rechtsergaenzung/Re-chts-eubildung）立法有意留下的空间27

a、授权法学理论与司法实践28

b、法律技术上的不确定条款或者一般条款28

c、立法者有思考的沉默28

（3）、法官违背法律的法（contra legem ）29

2、法官借助的工具30

（1）、逻辑论证的一般性考察30

（2）、本专题的逻辑论证与探求34

a、类推34

b、其他论证37

（3）、解雇理由的案例群39

a、解雇理由案例的内涵39

b、案例群的实质与作用40

（4）、比例原则（适当性原则）42

a、比例原则的内涵42

b、比例原则的实质与作用43

（三）、中间结论46

四、法官续造立法空间的结构性确定系统49

（一）、预先条件：时间、地点与客体的定位49

1、客体确定49

2、地点与时间的限定51

（二）、结构确定系统的目的定位52

（三）、结构确定系统的有效性的定位53

（四）、结构确定系统的手段的定位54

1、Hubmann的观点54

2、“最后通牒”原则的内涵55

3、必要性原则与“最后通牒”原则的区别58

4、可选择的手段59

（1）实行短工制60

（2）废除超时工作61

（3）其他措施61

（五）、结构确定系统的利益均衡定位（狭义比例原则）62

（六）、附加考量-Loewisch式的社会选择62

（七）、附加限制-违反企业宪法的解雇63

（八）、中间结论65

五、结论及适用68

六、附录-引用的参考文献73

一、中外论著73

二、德国与欧盟判例93

三、德国与欧盟各国法规96

四、德国民商法、解雇保护法和企业宪法法典评论121

五、德国公司法手册121

后记122

（一）、选题的价值选择122

（二）、文献与撰写方式的选择124

（三）、法律的功能借鉴125

（四）、“不如自悟之”127

作者133